Derechos sobre las fotografías: lo que se puede y lo que no se puede hacer con ellas
Es raro que una fotografía tenga un único titular de los derechos. El fotógrafo, la persona que aparece en la imagen, el titular de la marca registrada, la agencia… Todos tienen algo que decir. Aclaramos quién tiene qué derechos antes de que la situación se complique y resulte costosa.
Conocido por:
El punto de partida
Por qué una sola foto aborda tres ámbitos del Derecho
La idea errónea más común: «He pagado por la foto, así que me pertenece».
Una sola fotografía suele estar sujeta a varios derechos al mismo tiempo, y estos derechos pertenecen a personas diferentes. Quien pase esto por alto obtiene un permiso y cree que todo está resuelto, cuando en realidad aún faltan el segundo y el tercer permiso.
Los derechos de autor pertenecen al fotógrafo. Se generan en el momento en que se pulsa el obturador, sin necesidad de registro ni de ninguna indicación especial. No pueden cederse; solo pueden concederse derechos de uso, y únicamente en la medida exacta que se haya acordado. La ley distingue entre obras fotográficas que implican un esfuerzo creativo y las fotografías simples, como las de productos. Ambas están protegidas, pero durante plazos diferentes.
El derecho a la propia imagen pertenece a la persona retratada. Es independiente de los derechos de autor. El fotógrafo puede concederte todos los derechos de uso posibles en el mundo, pero si la persona retratada no ha dado su consentimiento, no podrás publicar la imagen.
La protección de datos ha cobrado importancia desde la entrada en vigor del RGPD, ya que una fotografía de una persona constituye un dato personal. La relación entre el RGPD y la anterior Ley de derechos de autor sobre obras artísticas aún no se ha aclarado de forma concluyente. En la práctica, esto significa que quien se base únicamente en una de las dos normativas se encuentra en terreno inestable.
Y luego está el contenido de la imagen. Un logotipo en una camiseta, la fachada de un edificio protegido, un producto de marca en el centro de la imagen, una obra de arte de un tercero colgada en la pared… Cada uno de estos elementos puede requerir su propio permiso.
Licencias
Lee las condiciones de uso antes de que las necesites
Una licencia nunca es un pase libre. Siempre tiene límites, pero eso no te das cuenta hasta que has traspasado la línea.
Cada licencia de imagen tiene cuatro aspectos, y cada uno de ellos puede suponer un escollo. Revísalos en este orden antes de utilizar una imagen.
Objetivamente: ¿con qué fin?
Las páginas web, los medios impresos, las redes sociales, la publicidad y los envases son tipos de uso distintos. Una licencia para una página web no cubre automáticamente los Reels de Instagram. Un aspecto especialmente complicado: el «uso editorial» excluye la publicidad, y los sitios web de fotos de archivo a menudo solo lo indican en letra pequeña.
En cuanto al tiempo, ¿cuánto tiempo?
Las licencias de duración limitada caducan sin que nadie envíe un recordatorio. La imagen sigue estando disponible en línea, pero el permiso ha caducado. Cualquiera que trabaje con licencias de duración limitada necesita una lista de fechas de caducidad; de lo contrario, se produce automáticamente una infracción.
En cuanto a la ubicación: ¿dónde?
Las licencias limitadas a Alemania entran en conflicto con Internet, que no conoce fronteras. Esto supone un problema para las campañas que se llevan a cabo a nivel internacional y para las tiendas online que realizan envíos al extranjero.
Simplemente o exclusivamente
Un fotógrafo puede conceder una licencia simple tantas veces como quiera; tu competidor puede utilizar la misma imagen. Solo una licencia exclusiva impide que otros lo hagan. Cualquiera que lance una campaña debería saber exactamente qué es lo que ha comprado.
A esto se suma una obligación que casi siempre se pasa por alto: la atribución. El fotógrafo tiene derecho a que se le mencione como autor. El hecho de no proporcionar la atribución constituye una infracción independiente, además del uso no autorizado. La jurisprudencia suele imponer un recargo adicional a la cuota de licencia por este motivo, que a menudo asciende al cien por cien. Esto duplica la indemnización, aunque solo faltara la mención del autor.
Errores costosos
Cinco frases que cuestan mucho dinero
Todas ellas parecen razonables. Ninguna de ellas es correcta.
La ausencia de una marca de agua no implica su aprobación.
La protección entra en vigor automáticamente en el momento de la creación, sin necesidad de ninguna indicación ni registro. Incluso una imagen de Google Imágenes pertenece a alguien: el buscador muestra resultados, pero no concede ningún derecho.
La atribución no sustituye a una licencia
Cualquiera que cite una obra sin tener los derechos para utilizarla ha cometido, de todos modos, una infracción, y ha llamado inmediatamente la atención del titular de los derechos de autor. La atribución y la concesión de licencias son dos obligaciones distintas.
El hecho de posar no implica consentimiento para la publicación.
El hecho de que alguien mire a la cámara para una foto del club no implica que haya dado su consentimiento para que dicha foto se utilice con fines publicitarios. El consentimiento se limita únicamente a la medida en que la finalidad de la fotografía fuera evidente en el momento en que se tomó.
La eliminación de una cuenta pone fin a tu uso del servicio, pero no a tus derechos.
Las reclamaciones por daños y perjuicios derivados de conductas pasadas siguen vigentes, y el riesgo de que se repitan solo se elimina tras la firma de una declaración de cese y desistimiento. Hasta entonces, puede concederse una medida cautelar.
Las personas que aparecen en la foto
Cuándo se pueden hacer y publicar fotos de personas
La norma es estricta, las excepciones son limitadas… y, además, se suelen forzar demasiado.
La norma es la siguiente: los retratos solo pueden distribuirse o exhibirse públicamente con el consentimiento de la persona retratada. Tomar la fotografía en sí no suele suponer ningún problema; la publicación es el paso decisivo.
Existen excepciones a este principio, que en la vida cotidiana se interpretan constantemente de forma demasiado amplia. En el caso de las imágenes de la historia contemporánea, siempre hay que encontrar un equilibrio cuidadoso: el hecho de ocupar un cargo público no convierte a nadie en blanco legítimo de forma permanente ni en todas las situaciones. Las personas que aparecen de forma incidental junto a un paisaje o un edificio solo se consideran incidentales si la imagen tendría esencialmente el mismo aspecto sin ellas. En concentraciones y desfiles, la atención se centra en la multitud en su conjunto, no en un solo individuo destacado en un primer plano.
E incluso si se ha dado el consentimiento, este solo se aplica al fin para el que fue otorgado. Un retrato para la página web de un club no justifica una campaña publicitaria. En el caso de los menores, por lo general deben dar su consentimiento ambos tutores legales.
El tratamiento de las fotografías de los empleados reviste especial importancia para las empresas. Estas fotografías se facilitan de forma voluntaria y pueden retirarse; la obligación de eliminarlas tras la baja de un empleado depende del acuerdo específico. Un acuerdo verbal no sirve de nada a este respecto.
El consentimiento debe darse por escrito, especificando claramente el propósito, el medio y la duración. En el caso de las sesiones fotográficas, esto debe figurar en el contrato, no en un mensaje de WhatsApp. Cualquier persona que fotografíe a otras personas de forma habitual necesita un formulario, no basta con la confianza.
En otro artículo tratamos en profundidad el derecho a la propia imagen desde la perspectiva de la persona retratada, es decir, cuando uno se encuentra en Internet sin que se le haya pedido permiso.
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He recibido una carta de advertencia
La carta de advertencia sobre la foto está en el buzón.
No pagues, no firmes, no lo ignores: compruébalo primero.
Las cartas de advertencia relacionadas con fotografías rara vez son una sorpresa. Los fotógrafos y las agencias fotográficas utilizan sistemas automatizados de reconocimiento de imágenes para rastrear la red en busca de sus imágenes. Si se encuentra una coincidencia, recibirás una carta tipo. Esto no significa automáticamente que la reclamación sea injustificada, pero explica por qué estas cartas suelen estar redactadas en términos generales y no siempre resisten un análisis minucioso.
Se deben examinar los siguientes puntos en este orden: ¿Es el remitente realmente el titular de los derechos y puede demostrarlo? ¿Utilizaste realmente la imagen o estaba incrustada? ¿Han caducado ya las reclamaciones? ¿Y es correcta la cantidad, o es que la tabla de tarifas subyacente es simplemente inadecuada para esta imagen?
Casi siempre merece la pena investigar este último punto. El cálculo se basa a menudo en baremos de tarifas para el uso profesional de imágenes. En el caso de fotografías sencillas que nunca se han licenciado en el mercado, esto puede cuestionarse. Lo mismo se aplica a los honorarios de los abogados si el valor estimado en litigio es demasiado elevado.
El consejo más importante: nunca firmes tal cual la carta de cese y desistimiento adjunta. Suele ser demasiado amplia y te vincula de forma permanente. Los plazos son cortos, pero casi siempre se pueden ampliar.
El otro lado
Eres fotógrafo y están utilizando tu fotografía sin licencia.
Trabajamos en ambos bandos, y por eso sabemos qué argumentos esgrimirán los de enfrente.
Si se utiliza una imagen sin autorización, tienes derecho a varias medidas reparadoras simultáneamente: una orden judicial contra el uso futuro, información sobre el alcance y la duración del uso, y una indemnización por daños y perjuicios por el uso pasado. En la práctica, la indemnización por daños y perjuicios se calcula casi siempre mediante la «analogía de la licencia», es decir, basándose en lo que habría pagado un licenciatario razonable.
Hay dos aspectos que suelen pasarse por alto en este contexto y que aumentan considerablemente la cuantía de la indemnización. En primer lugar, el recargo por no citar al autor, en caso de que no se haya indicado su nombre. En segundo lugar, el largo plazo de prescripción: además del plazo estándar de tres años, existe una reclamación residual por daños y perjuicios que le permite reclamar incluso por casos de uso más antiguos, aunque limitada al importe que el infractor se haya ahorrado.
Lo que más influye en el resultado es la documentación: una captura de pantalla que muestre la URL y la fecha, una prueba de tu autoría mediante datos brutos y un resumen de tus tarifas de licencia anteriores. Si puedes justificar tus propias tarifas de mercado, te encontrarás en una posición negociadora mucho más sólida que si te basas en una tabla general.
Procedimiento
Cómo gestionamos tu caso
Cuatro pasos, y en cada uno de ellos sabrás exactamente en qué punto nos encontramos.
Guardar
Una captura de pantalla en la que se muestran la dirección y la fecha, junto con los documentos de la licencia y la correspondencia. Sin una copia de seguridad, cualquier valoración se convierte en mera especulación.
Ordenar por la derecha
¿Quién es el titular de qué: el autor, la persona retratada o el titular de la marca registrada? Solo una vez que esto quede claro podremos determinar quién tiene qué derechos.
Determinar la posición
Defenderse o hacer valer sus derechos, fuera de los tribunales o mediante procedimientos sumarios, y cuál es el coste real de cada opción.
Implementar
Redacta un escrito, cuantifica la reclamación y negocia. Y, si es necesario: presenta una demanda o solicita una medida cautelar.
Envíanos la foto y la carta; te diremos cuál es tu situación.
A partir de la experiencia en la vida real
Cómo es la situación en tu sector
Seis combinaciones que suelen aparecer en nuestra mesa.
Agencia
Una imagen de la presentación se incluye en el caso práctico y, a partir de ahí, en la publicación en redes sociales. La licencia solo era válida para la presentación. La agencia —y no el cliente— recibe una carta de advertencia.
Tienda online
Las imágenes del fabricante se importan sin que nadie compruebe si han sido aprobadas. La situación se vuelve crítica cuando esas mismas imágenes se muestran automáticamente en los mercados online y en las páginas de comparación de precios.
Creador e influencer
Imágenes de terceros en las publicaciones compartidas, fan art en el feed, un producto de marca en primer plano en una foto. A esto hay que añadir la obligación de etiquetar el contenido en cuanto haya publicidad de por medio: dos temas, una sola publicación.
Organizador
Fotos del evento en las que aparecen los invitados. El cartel de la entrada resulta de poca ayuda, ya que no aparece en los primeros planos de los visitantes. Se necesita más material para fines promocionales de cara al año que viene.
Fotógrafos
Los derechos de uso se acuerdan verbalmente y posteriormente se interpretan de forma diferente. A falta de un acuerdo por escrito, en caso de duda, solo se aplica lo estrictamente necesario para la finalidad del contrato, lo cual suele ser menos de lo que el cliente da por sentado.
Modelos
Una sesión fotográfica a cambio de una remuneración sin un contrato claro: ¿Quién puede utilizar las fotos, durante cuánto tiempo y con qué finalidad? ¿Quién puede retocarlas y qué ocurre si se rescinde el acuerdo?
Tu equipo para cualquier consulta sobre la legislación en materia de fotografía
La abogada
Juliette Sarvan de Castro
El abogado
Patrick Rehkatsch
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Preguntas frecuentes
No. La búsqueda de imágenes solo indica dónde se puede encontrar una imagen; no otorga ningún derecho. En la práctica, la mejor solución es un acuerdo por escrito que aborde explícitamente la situación en caso de rescisión.
Has adquirido derechos de uso, no los derechos de autor. Los derechos de autor siguen perteneciendo al fotógrafo y son intransferibles. El alcance de tus derechos se especifica en el contrato y, si no se indica nada al respecto, en caso de duda, solo se aplicará lo estrictamente necesario para los fines del encargo.
La reclamación consta de varios elementos: los derechos de licencia teóricos, a menudo un recargo por no haber mencionado al autor, y los honorarios de los abogados de la parte contraria. El margen es amplio y depende en gran medida de la imagen, la duración del uso y el alcance. Precisamente por eso merece la pena revisar la reclamación: no es raro que el cálculo pueda ser objeto de impugnación.
No. Borrar la imagen pone fin a su uso, pero no elimina la responsabilidad por los daños ya causados ni el riesgo de que se repitan. Sin una carta de cese y desistimiento, la otra parte aún puede emprender acciones legales. Además, la imagen también debe eliminarse de las cachés, los archivos y las fuentes de datos.
Por regla general, sí; las excepciones son muy escasas y, a menudo, se sobreestiman. No es obligatorio contar con un consentimiento por escrito, pero, en caso de litigio, tendrás que demostrar que lo tenías. Cualquier persona que suela hacer fotos a otras personas debería utilizar un formulario de consentimiento.
Eso depende de lo que se haya acordado. El consentimiento puede revocarse, aunque la revocación debe estar justificada si el uso estaba autorizado contractualmente. En la práctica, la mejor solución es un acuerdo por escrito que contemple el caso de
En principio, sí. Se puede renunciar a la atribución, pero ello debe acordarse expresamente. Si se omite la atribución sin dicho acuerdo, ello constituye un incumplimiento independiente, lo que da lugar a un aumento significativo del importe de la indemnización por daños y perjuicios.
El plazo de prescripción habitual es de tres años a partir de la fecha de descubrimiento. Transcurrido ese plazo, aún puede considerarse una reclamación limitada por daños y perjuicios residuales, basada en los ahorros que haya obtenido el infractor. Por lo tanto, los usos anteriores no quedan automáticamente resueltos.
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