Medida cautelar: el plazo empieza a correr
ahora mismo
Un tribunal ha dictado una resolución en tu contra sin haberte escuchado primero. La resolución entra en vigor en el momento de su notificación, no cuando adquiera carácter definitivo. Analizaremos si es válida y determinaremos cuál es la mejor línea de actuación para ti en este caso.
Orden de alejamiento provisional: el plazo empieza a correr
ahora mismo
Un tribunal ha dictado una resolución en tu contra sin haberte escuchado primero. La resolución entra en vigor en el momento de su notificación, no cuando adquiera carácter definitivo. Analizaremos si es válida y determinaremos cuál es la mejor estrategia para ti en este caso.
Las cifras que importan
En los procedimientos sumarios, casi todo depende de los plazos. Quien incumpla uno de ellos pierde derechos que, en esencia, de otro modo seguirían estando plenamente vigentes.
1 mes
Plazo de cumplimiento previsto en el artículo 929, apartado 2, del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO). Si la resolución no se notifica a las partes a tiempo, será nula, incluso aunque su contenido sea correcto.
0
Audiencias previas a la emisión de una resolución. La parte contraria no tiene conocimiento de ello hasta que se le notifica la resolución.
250 000 €
Multa administrativa máxima por infracción, con arreglo al artículo 890 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO), o, en su defecto, detención administrativa. Una sola infracción puede llegar a costar más que todo el procedimiento.
2 semanas
El plazo habitual de espera hasta que la otra parte envíe la carta definitiva. A partir de ese momento, se incurrirá en honorarios adicionales de abogados, que tendrás que pagar.
DE QUÉ VA TODO ESTO
Una prohibición que se decidió sin tenerte en cuenta
Una medida cautelar es una forma de protección jurídica provisional prevista en los artículos 935 y 940 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO). Su finalidad es evitar que una situación se consolide mientras el procedimiento ordinario se prolonga durante meses. Precisamente por eso el tribunal decide con rapidez y, en casos urgentes, con arreglo al artículo 937, apartado 2, del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO), sin celebrar vista oral.
Para usted, esto significa que su primer contacto con el procedimiento es la resolución definitiva. No ha habido oportunidad de aclarar los hechos, ni vista, ni intercambio de alegaciones. El tribunal solo ha tenido en cuenta los argumentos de la parte contraria, que, por naturaleza, son parciales.
¿Por qué ocurre esto con tanta frecuencia en el Derecho de la competencia y de los medios de comunicación?
En materia de competencia, el artículo 12, apartado 1, de la Ley de Competencia Desleal (UWG) establece una presunción de urgencia. Por lo tanto, el demandante ni siquiera tiene que demostrar que el asunto es urgente. En el ámbito de las marcas, los derechos de autor y la ley de prensa, esta presunción no se establece expresamente, pero los tribunales aplican un criterio similar cuando se han tomado medidas rápidas.
Esta presunción es también el talón de Aquiles de la parte contraria: quien haya esperado demasiado tiempo para actuar refuta su propia alegación de urgencia. El plazo suele ser de un mes a partir del momento en que se tiene conocimiento del asunto; algunos tribunales son ligeramente más indulgentes, pero no conviene confiar en ello. Por lo tanto, si desea emprender acciones por su cuenta, debe planificarlas dentro de ese plazo de un mes. Y si es usted el objeto de la acción, compruebe primero cuándo tuvo conocimiento de la cuestión la parte contraria.
MEDIDAS INMEDIATAS
Las primeras 48 horas
Cuatro pasos que deben darse antes de cualquier debate de fondo.
Entrega récord
Abre el sobre y anota la fecha y la hora. Todos los plazos comienzan a contar a partir de este momento, y el propio método de entrega suele ser objeto de impugnación.
Cumple con la prohibición de inmediato
Aunque la orden sea errónea, sigue siendo válida. Retira las publicaciones, deja de hacer publicidad y retira la mercancía de la tienda. Solo entonces se podrá impugnar la cuestión jurídica.
Comprueba que esté todo completo
La resolución, la petición por escrito y los anexos constituyen un todo. Si falta alguna parte, no se trata simplemente de un error de procedimiento menor, sino que puede afectar a la ejecución de la resolución en su conjunto.
Establecer una ruta
Objeción, impugnación de las costas, solicitud de anulación o declaración de acuerdo: lo mejor es tomar una decisión antes de que la otra parte presente una respuesta.
Envíanos la resolución y la petición; te diremos si merece la pena seguir adelante con el asunto y cuánto costará.
TUS OPORTUNIDADES
Cuatro formas de impugnar una medida cautelar
Que se aplique una u otra depende menos del contenido que de cómo se haya establecido la directiva.
Objeción
La impugnación clásica de una resolución administrativa. Obliga al tribunal a celebrar una vista oral y, por lo tanto, a escuchar, por primera vez, tu versión de los hechos. No hay un plazo fijado, pero si esperas durante meses, corres el riesgo de que se te acuse de renuncia al derecho.
Artículo 924 del Código de Procedimiento Civil
Recurso contra las costas
La prohibición sigue vigente; lo único que se impugna es la resolución sobre las costas. Esto tiene sentido si, de todos modos, aceptas la prohibición, pero nunca has recibido una advertencia y, por lo tanto, no has dado lugar a que se inicie el procedimiento.
Artículo 924 del Código de Procedimiento Civil
Solicitud de desestimación
Se aplica cuando la situación ha cambiado posteriormente: el contenido en cuestión se ha eliminado hace tiempo, la situación jurídica ha cambiado o la resolución sobre el fondo del asunto resulta ser diferente.
Artículo 927 del Código de Procedimiento Civil (ZPO)
Cita
El procedimiento que debe seguirse si la resolución no se dictó mediante resolución escrita, sino como sentencia tras una vista oral. En este caso, el plazo habitual de un mes para interponer recurso comienza a contar a partir de la notificación.
Artículo 511 del Código de Procedimiento Civil
La quinta forma en la que casi nadie piensa
En virtud del artículo 926 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO), puede solicitar al tribunal que fije un plazo para que la parte contraria presente una demanda sobre el fondo del asunto. Quien no lo haga perderá la medida cautelar. Esto resulta especialmente eficaz contra los solicitantes que deseaban obtener una medida cautelar rápida, pero se muestran reacios a enzarzarse en un procedimiento detallado sobre el fondo del asunto.
Y si finalmente se demuestra que la medida cautelar estaba injustificada desde el principio, el solicitante está obligado a indemnizar por daños y perjuicios —independientemente de la culpa— con arreglo al artículo 945 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO), por la pérdida de ingresos, la interrupción de campañas y la retirada de productos. En la práctica, esta reclamación se hace valer con muy poca frecuencia.
PREVENCIÓN
La defensa por escrito: tu punto de vista ya figura en el expediente antes de que se presente la solicitud
Si esperas que alguien tome medidas contra ti, no tienes por qué quedarte a la espera.
Un escrito de protección es una defensa preventiva frente a una solicitud prevista de medida cautelar. De conformidad con el artículo 945a del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO), se inscribe en el Registro Central de Escritos Preventivos y, por lo tanto, se considera que ha sido presentado ante todos los tribunales ordinarios de Alemania. Si la parte contraria presenta posteriormente una solicitud, el tribunal debe tener en cuenta el escrito preventivo de oficio.
Esto anula de hecho la ventaja en la que se basa el procedimiento sumario: el tribunal ya no ve solo una versión de los hechos. En muchos casos, esto lleva al tribunal a programar una vista oral en lugar de dictar una medida cautelar inmediata, lo que por sí solo elimina el elemento sorpresa.
Cuándo merece la pena
Tras recibir una carta de cese y desistimiento a la que no has respondido o a la que solo has respondido de forma modificada. Antes del lanzamiento de un producto que un competidor está siguiendo de cerca. Tras una disputa pública en la que se ha anunciado un contraataque.
Qué se incluye
No solo tus propios argumentos jurídicos, sino, sobre todo, lo que la parte contraria omitirá revelar: el paso del tiempo, los antecedentes del caso y la cuestión de la urgencia. Un escrito de protección que se limite a reiterar argumentos jurídicos resulta de poca utilidad.
Cuánto tiempo dura
La inscripción permanece en el registro durante seis meses y puede prorrogarse. Una vez que haya pasado el peligro, puede retirarse, lo cual es recomendable para que no pueda utilizarse en tu contra en otro contexto.
Que merezca la pena presentar un escrito preventivo en su caso depende en gran medida de lo real que sea la amenaza. Hablaremos de ello durante una consulta inicial sin compromiso.
EL PASO QUE SE PASÓ POR ALTO
Declaración final: Por qué el proceso aún no ha concluido tras la sentencia
Una medida cautelar es, por su propia naturaleza, provisional. Regula una situación, pero no resuelve el litigio de forma definitiva. Por lo tanto, la parte contraria tiene interés en convertir la resolución provisional en definitiva, lo cual se lleva a cabo mediante la sentencia firme.
Al hacerlo, usted reconoce la medida cautelar como resolución definitiva y renuncia a su derecho a oponerse y a solicitar una resolución con arreglo al artículo 926 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO). A cambio, se retira la demanda principal, que, de otro modo, conllevaría unos costes significativamente más elevados.
La trampa de los costes en el proceso
Si no presentas una declaración definitiva por iniciativa propia, la otra parte te enviará una carta final tras un periodo de espera que suele ser de unas dos semanas. Podrías tener que reembolsar los honorarios del abogado correspondientes a esa carta —una carta en la que se te pide que hagas algo que podrías haber hecho por tu cuenta—.
Por lo tanto, quien acepte la resolución de todos modos debería actuar con antelación. Quien quiera impugnarla no debe firmarla bajo ningún concepto, ya que, una vez hecho esto, no hay vuelta atrás. Es precisamente este momento crítico el que hace que, en estos casos, consultar a un abogado suele dar sus frutos en pocos días.
EMPIEZA YA
Se ha emitido una orden interna;
le echaremos un vistazo.
Los abogados Patrick Rehkatsch y Juliette Sarvan de Castro se encargan de procedimientos urgentes en materia de derecho de la competencia, derecho de marcas, derecho de autor y derecho de la prensa. Durante una primera consulta sin compromiso, determinaremos cuál es la mejor estrategia para tu caso, sin jerga jurídica y sin ninguna presión de tiempo por nuestra parte.
El abogado
Patrick Rehkatsch
LA OTRA CARA
Quieres solicitar tú mismo una orden de alejamiento temporal
Si alguien ataca tu marca, tus imágenes o tu reputación, el procedimiento sumario es el recurso más eficaz que ofrece el Código de Procedimiento Civil (ZPO).
La velocidad lo es todo
La sensación de urgencia desaparece si esperas demasiado. Si esperas varias semanas después de enterarte de algo antes de empezar a pedir presupuestos, a menudo ya habrás perdido la carrera contra el tiempo.
Pruebas preliminares
No es una prueba concluyente, pero tampoco es una simple afirmación sin fundamento. Capturas de pantalla con fecha y hora, declaraciones juradas, compras de prueba… Las pruebas deben ser sólidas antes de presentar la solicitud.
Competencia
En nuestra circunscripción, el Tribunal Regional de Colonia es competente en los litigios sobre marcas alemanas, mientras que el Tribunal Regional de Düsseldorf tiene competencia exclusiva sobre las marcas de la UE en todo el país. Elegir el tribunal equivocado puede costarte unos días cruciales.
Por lo general, la reclamación va precedida de una advertencia formal. No se trata solo de una cuestión de cortesía, sino que también evita que tengas que asumir el coste total del procedimiento si admites tu responsabilidad de inmediato. Puedes consultar cómo es una advertencia formal válida en nuestra página dedicada a las advertencias formales.
COSTES
¿Cuánto cuesta un procedimiento acelerado?
Las costas se basan en la cuantía en litigio, que suele fijarse en un importe inferior en los procedimientos sumarios que en los principales —a menudo, en torno a dos tercios—. En los casos de competencia y marcas registradas, las cuantías en litigio suelen situarse en el rango de cinco cifras, dependiendo del alcance y la relevancia para los ingresos.
Además, quien pierda en un procedimiento sumario corre con las costas de ambas partes. Por eso, el primer paso es siempre plantearse con objetividad si la demanda tiene posibilidades de prosperar, y no si uno está molesto.
Consulta inicial sin compromiso
Una breve charla por teléfono: ¿De qué se trata? ¿Es urgente? ¿Es un proyecto adecuado para nosotros? Sin coste alguno y sin compromiso.
Primera consulta
Análisis jurídico de su caso, que incluye recomendaciones específicas y una valoración de las posibilidades de éxito. A partir de 250 €, más IVA.
Revisión de la resolución
Revisión de la resolución administrativa, la solicitud y los anexos, incluida una respuesta por escrito. A partir de 500 €, más IVA.
En el caso de los servicios continuados, te informaremos por teléfono con antelación de cuánto costará cada paso. Con nosotros, no habrá sorpresas en tu factura.
Preguntas frecuentes
Preguntas frecuentes sobre la orden de alejamiento temporal
Sí. La resolución es ejecutable desde el momento de su notificación, independientemente de que su contenido sea exacto. Quien la ignore se expone a una multa en virtud del artículo 890 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO) y, al mismo tiempo, debilita considerablemente su propia posición en el procedimiento de impugnación. Te informaré de antemano sobre las posibilidades reales de que se retire.
La ley no establece un plazo concreto. Sin embargo, en la práctica, conviene actuar con rapidez: si esperas demasiado, la gente se preguntará por qué el asunto se ha vuelto de repente urgente, y corres el riesgo de que tu reclamación se considere prescrita. Además, el plazo para enviar la carta definitiva transcurre al mismo tiempo.
En ese caso, de conformidad con el artículo 929, apartado 2, del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO), la notificación no se considera válida y puede ser anulada, incluso si la alegación estuviera justificada en cuanto al fondo. Por lo tanto, la forma de notificación es uno de los primeros aspectos que examinamos.
Usted es responsable de las costas judiciales y los honorarios de los abogados de ambas partes, que se calculan en función del valor establecido de la controversia. Con un valor de la controversia de 30 000 €, el coste total puede alcanzar rápidamente una cifra de cuatro dígitos. Precisamente por eso evaluamos si una reclamación es viable antes de llevarla adelante.
Sí. El artículo 945 del Código de Procedimiento Civil alemán (ZPO) le reconoce el derecho a reclamar al demandante, independientemente de la culpa, si se demuestra que la resolución carecía de fundamento desde el principio. Los daños indemnizables incluyen, entre otros, el lucro cesante y los gastos derivados de las medidas que se hayan suspendido.
Eso depende de lo real que sea la amenaza. Tras recibir una carta de advertencia en la que se amenaza con emprender acciones legales, casi siempre conviene tomar medidas. Si, por el contrario, actúas basándote únicamente en una corazonada sin fundamentos concretos, el esfuerzo que supone rara vez justifica el beneficio.
Sí, operamos en todo el país. De todos modos, los procedimientos urgentes se tramitan en gran medida por escrito, y asistimos a vistas en todo el país. Además de nuestra oficina de Colonia, disponemos de una sala de reuniones en Berlín para reuniones presenciales.