Condiciones generales de contratación para startups: seguridad
jurídica desde el
principio
Estás creando algo. Un producto SaaS, una tienda online, una plataforma para creadores. La primera reunión con el cliente está en marcha, el primer acuerdo está a punto de cerrarse. Justo ahora necesitas unas condiciones generales de contratación sólidas, ya que sin unas condiciones generales eficaces corres el riesgo de que tu contrato no tenga ningún valor en caso de litigio.
Conceptos básicos
¿Qué son las condiciones generales de contratación? ¿Y por qué te afectan de inmediato?
Las condiciones generales de contratación son cláusulas contractuales preestablecidas que se utilizan en una gran variedad de contratos. Puede parecer algo abstracto, pero es tu pan de cada día como emprendedor: en cuanto creas un proceso de pago, pones a disposición un contrato de uso para tu aplicación o trabajas con clientes basándote siempre en las mismas condiciones, ya tienes unas condiciones generales de contratación, las llames así o no.
Esto está regulado legalmente en el artículo 305 del Código Civil alemán (BGB). Una cláusula se considera una CGC cuando está preformulada, está destinada a una gran variedad de contratos y es impuesta unilateralmente por el usuario, es decir, por ti. La jurisprudencia considera que se trata de condiciones generales de contratación a partir del tercer uso de la misma cláusula.
El legislador ha diseñado deliberadamente la normativa sobre condiciones generales de contratación de forma estricta: quien establece condiciones preformuladas se acoge unilateralmente a la libertad de contratación. Tu contraparte contractual solo puede aceptarlas o rechazarlas; no puede participar en la elaboración de su contenido. Precisamente por eso, la ley comprueba si tus cláusulas son justas. Y precisamente por eso es tan importante que no te limites a copiar las condiciones generales de cualquier sitio.
Para ti, como fundador de una startup, esto significa que tu base jurídica se establece con tus primeros clientes. Quien solo reacciona cuando surge el primer conflicto, suele salir perdiendo.
Importante para tu startup: no es necesario que denomines a tus condiciones generales «Condiciones generales de contratación». Términos como «Condiciones de uso», «Terms of Service» o «Condiciones del servicio» se rigen por el mismo marco jurídico, con los mismos requisitos en cuanto a validez e incorporación.
Tu tipo de startup
Tres tipos de startups, tres puntos conflictivos en los términos y condiciones generales
No todas las startups necesitan las mismas condiciones generales. Lo que realmente necesitas depende de cómo ganes dinero y de quiénes sean tus clientes. Estas son las tres situaciones más habituales en la práctica:
SaaS y productos digitales
Vendes acceso a un programa informático, una aplicación o un servicio digital. Tus condiciones generales de contratación deben ser especialmente precisas en este aspecto.
- Define claramente los derechos de uso
- Exención de responsabilidad en caso de fallos
- Automatización de la renovación de suscripciones
- Interfaz de protección de datos conforme al RGPD
- Rescisión y supresión de datos
Comercio electrónico y tiendas online
Vendes productos, tanto físicos como digitales, directamente a los clientes finales a través de tu propia tienda.
- Derecho de desistimiento e información al respecto
- Condiciones de entrega y gastos de envío
- Garantía y devoluciones
- Condiciones de pago
- Condiciones generales de contratación para consumidores frente a empresarios
Economía de los creadores y sector creativo
Produces contenidos, concedes licencias de contenidos o gestionas una plataforma de servicios creativos.
- Cláusulas de licencia para contenidos
- Derechos de uso para terceros
- Cláusulas de remuneración y plazos de pago
- Cláusulas de aceptación y modificación
- Exclusividad y cláusulas de no competencia
Por supuesto que hay solapamientos: una herramienta SaaS para creadores necesita elementos de las tres áreas. Precisamente por eso merece la pena un asesoramiento personalizado en lugar de una plantilla genérica.
Riesgos
¿Qué ocurre si no tienes condiciones generales de contratación, o si estas son deficientes?
La respuesta sincera: en la mayoría de los casos, al principio nada. Hasta que algo sale mal. Y entonces, de repente, hay mucho que hacer. La legislación sobre las condiciones generales de contratación contiene varias trampas que, en la práctica, suelen subestimarse.
Participación efectiva: el obstáculo invisible
Las condiciones generales de contratación solo pasan a formar parte de un contrato si las has incorporado de forma válida. Esto se regula en el artículo 305, apartado 2, del Código Civil alemán (BGB): al celebrar el contrato, debes hacer referencia expresa a tus condiciones generales de contratación y dar a tu cliente la posibilidad de leerlas de forma razonable. Un enlace en el pie de página de tu página web o una referencia en la factura no son suficientes para ello.
Un problema típico de las startups: el botón de pago dice «Comprar ahora», pero no hay ningún campo de confirmación activo para aceptar las condiciones generales de contratación, ni un enlace bien visible antes de hacer clic. En este caso, tus condiciones generales de contratación no se han incorporado de forma válida. No puedes invocar ninguna cláusula, ni siquiera la exención de responsabilidad.
Las cláusulas inesperadas nunca surten efecto
Las cláusulas que son tan inusuales que una de las partes del contrato no tenía por qué esperarlas no forman parte del contrato, en principio, según el artículo 305c, apartado 1, del Código Civil alemán (BGB), aunque se hayan incluido formalmente. Esto afecta especialmente a las empresas emergentes, que suelen ocultar exenciones de responsabilidad de amplio alcance o cláusulas de prórroga automática. En estos casos, se aplica la protección contra las cláusulas sorpresa.
Los acuerdos individuales siempre tienen prioridad
Si has prometido algo concreto en un correo electrónico o en una conversación con un cliente —un plazo de entrega determinado, un derecho de devolución específico, un descuento—, según el artículo 305b del Código Civil alemán (BGB), eso tiene prioridad sobre las cláusulas de tus condiciones generales de contratación. La ley denomina a esto prevalencia del acuerdo individual. Los acuerdos verbales, que quizá ya hayas olvidado hace tiempo, pueden anular tus cláusulas escritas.
En el caso de cláusulas nulas, se aplica el derecho dispositivo
Si alguna cláusula de tus condiciones generales de contratación supone una desventaja desproporcionada para la otra parte contratante (según lo establecido en el artículo 307 del Código Civil alemán), dicha cláusula será nula. Aunque el contrato sigue vigente en lo demás, el vacío legal lo cubrirá la normativa legal vigente. Y eso suele ser peor para ti que una cláusula bien redactada y válida.
RIESGO 1
No se incluye → Las condiciones generales de contratación no son de aplicación
RIESGO 2
Cláusula sorprendente → no forma parte del contrato
RIESGO 3
Un acuerdo verbal → anula tus condiciones generales de contratación
RIESGO 4
Cláusula nula → se aplica la normativa legal
Contenido
Las cláusulas más importantes de las condiciones generales de contratación para tu startup
¿Qué hay que incluir y cómo hay que hacerlo? Estas son las cláusulas fundamentales que redacto o reviso una y otra vez para startups de los sectores tecnológico, del comercio electrónico y de la industria creativa:
Descripción de los servicios
¿Qué es lo que ofreces exactamente —y qué es lo que no? Cuanto más concreto seas en este aspecto, menos margen habrá para las disputas. Especialmente en el caso del SaaS, es fundamental que la disponibilidad, los horarios de asistencia técnica y la política de actualizaciones estén claramente regulados. Las formulaciones vagas hacen que los clientes esperen más de lo que tú puedes ofrecer.
Formas de pago y ajuste de precios
¿Cuándo vence el pago, cómo se puede abonar y qué ocurre en caso de retraso en el pago? Las cláusulas de ajuste de precios son especialmente delicadas desde el punto de vista jurídico: deben estar objetivamente justificadas y ser transparentes; de lo contrario, son nulas según el artículo 308, apartado 4, del Código Civil alemán (BGB). Una formulación genérica del tipo «Nos reservamos el derecho a ajustar los precios» resulta demasiado imprecisa.
Limitación de responsabilidad
Puedes limitar tu responsabilidad en las condiciones generales de contratación, pero no de forma arbitraria. En caso de dolo o negligencia grave, esto no es posible. En caso de negligencia leve, solo de forma limitada. Y frente a los consumidores se aplican criterios aún más estrictos. Una cláusula de exención de responsabilidad demasiado amplia carece de validez y, en caso de litigio, no te protege en absoluto.
Duración y rescisión
Esto es fundamental, sobre todo en los modelos de suscripción. Las renovaciones automáticas deben comunicarse de forma clara y transparente. Los plazos de preaviso deben ser razonables. Las cláusulas que exigen la notificación por escrito de la rescisión son, en muchos casos, nulas según el artículo 309, apartado 13, del Código Civil alemán (BGB); la situación jurídica al respecto cambió en 2016.
Derechos de autor y cláusulas de propiedad intelectual
¿A quién le pertenece qué cuando finaliza la colaboración? En el caso del SaaS: ¿los datos de los clientes siguen siendo propiedad de estos? En el caso de las plataformas para creadores: ¿qué derechos te reservas sobre el contenido subido? Sin una cláusula clara, pueden surgir rápidamente situaciones de incertidumbre jurídica, lo cual resulta especialmente delicado cuando mantienes conversaciones con inversores.
Aviso sobre la protección de datos
Tus condiciones generales de contratación no sustituyen a la política de privacidad, pero deben hacer referencia clara a ella. En el comercio electrónico y en los productos SaaS que tratan datos de usuarios, esto es obligatorio. Asegúrate de que tu política de privacidad y tus condiciones generales de contratación no contengan afirmaciones contradictorias.
Jurisdicción y legislación aplicable
En las condiciones generales de contratación, puedes acordar una jurisdicción con los empresarios; esto resulta conveniente en el caso de las startups B2B. Por lo general, esto no es posible con los consumidores. Si además operas a nivel internacional, la legislación aplicable debe estar claramente regulada, sobre todo en el caso de los productos SaaS con usuarios en la UE.
Fuentes de error
Los errores más comunes en las condiciones generales de contratación de las startups
En la práctica del asesoramiento, siempre surgen los mismos problemas. No por mala voluntad, sino porque los fundadores tienen poco tiempo y las condiciones generales suelen ser lo último en su lista de prioridades. Estos son los más habituales:
Error 01
Condiciones generales de contratación copiadas sin la adaptación adecuada
Has tomado las condiciones generales de una startup similar y las has adaptado ligeramente. El problema es que las condiciones generales de otros países (especialmente las de EE. UU.) no se ajustan a la legislación alemana. E incluso las plantillas alemanas a menudo no se adaptan a tu modelo de negocio concreto, lo que da lugar a cláusulas nulas.
Error 02
No hay una integración eficaz en el proceso de pago
El enlace a las condiciones generales de contratación está en algún lugar de la página. Pero no hay ningún campo de confirmación activo ni ninguna indicación al finalizar la compra. Resultado: las condiciones generales de contratación no se han incorporado de forma válida. No puedes invocar ni una sola cláusula, ni siquiera la exención de responsabilidad.
Error 03
Modificaciones de las condiciones generales de contratación por correo electrónico sin consentimiento
Has actualizado tus condiciones generales y has informado a los clientes a través del boletín informativo. ¿Su silencio se considera consentimiento? No, eso no es válido. Las modificaciones posteriores de las condiciones generales requieren el consentimiento expreso de tus clientes actuales si se quiere que surtan efecto en los contratos vigentes.
Error 04
Las cláusulas nulas: una seguridad engañosa
Has redactado una cláusula de exención de responsabilidad completa y crees que así estás protegido. Sin embargo, dicha cláusula es nula según el artículo 307 del Código Civil alemán (BGB), ya que su alcance es demasiado amplio. En caso de litigio, se aplicará la ley. Esa cláusula nunca te ha servido de nada.
Error 05
No hay diferencia entre B2B y B2C
A los empresarios se les aplican requisitos diferentes —a menudo menos estrictos— que a los consumidores. Quien quiera abarcar ambos ámbitos con las mismas condiciones generales de contratación, o bien las hará demasiado escasas para el ámbito B2C, o bien innecesariamente complejas para el ámbito B2B. Es mejor contar con condiciones generales de contratación separadas o cláusulas claramente diferenciadas.
Error 06
Las condiciones generales de contratación no se actualizan
El modelo de negocio ha cambiado y se han añadido nuevas funciones, pero las condiciones generales siguen siendo las mismas que en el momento del lanzamiento. Unas condiciones generales obsoletas no se ajustan al servicio actual y, en caso de litigio, podrían utilizarse en tu contra. Las condiciones generales deben actualizarse periódicamente.
El principio más importante: las condiciones generales de contratación no son un documento que se elabora una sola vez y ya está. Son un instrumento dinámico que crece junto con tu startup. A más tardar cuando consigas la próxima ronda de financiación, al entrar en nuevos mercados o al ampliar la cartera de productos, deberías hacer que se revisen tus condiciones generales de contratación.
Preguntas frecuentes
Preguntas frecuentes de los emprendedores
Las respuestas a las preguntas que nos hacen con más frecuencia.
¿Es obligatorio que las tiendas online cuenten con condiciones generales de contratación?
En Alemania no existe la obligación legal de contar con condiciones generales de contratación, pero sin ellas, como titular de una tienda, te encontrarás en una situación mucho más desfavorable. Y es que, sin unas condiciones generales propias, para todas las cuestiones no reguladas se aplican simplemente las disposiciones legales, que a menudo te son desfavorables: plazos de pago más cortos, mayor responsabilidad y la imposibilidad de limitar la garantía. A esto se suman las obligaciones legales de información en el comercio electrónico (artículos 312 y siguientes del Código Civil alemán, BGB), que debes cumplir independientemente de que tengas o no condiciones generales de contratación; es decir, la política de desistimiento, el aviso legal y los plazos de entrega. En la práctica, ninguna tienda seria funciona sin condiciones generales de contratación.
¿Qué son las condiciones generales de contratación?
AGB son las siglas de «Condiciones Generales de Contratación». Se trata de cláusulas preformuladas que una empresa utiliza para una gran cantidad de contratos similares; por ejemplo, las condiciones de uso de una aplicación, las condiciones de pago de una tienda online o las condiciones de entrega de una agencia. El punto clave es que la otra parte no puede negociar el contenido, sino que solo puede aceptarlo o rechazarlo. Precisamente por eso existen requisitos legales estrictos sobre qué cláusulas son válidas, regulados en los artículos 305 a 310 del Código Civil alemán (BGB).
¿En qué casos las condiciones generales de contratación no son válidas?
Las condiciones generales de contratación pueden ser nulas por varias razones. En primer lugar, si no se han incorporado de forma válida, es decir, si no se ha hecho mención expresa de ellas al celebrar el contrato y no ha existido una posibilidad razonable de tomar conocimiento de ellas (art. 305, apartado 2, del Código Civil alemán). En segundo lugar, cuando determinadas cláusulas perjudiquen de forma desproporcionada a la otra parte contratante (art. 307 del Código Civil alemán, BGB); por ejemplo, exenciones de responsabilidad generales o derechos de rescisión unilaterales. En tercer lugar, cuando las cláusulas sean tan inusuales que nadie pudiera preverlas (art. 305c del Código Civil alemán, BGB). En estos casos, se aplicará la normativa legal en lugar de la cláusula.
¿Cómo deben redactarse las condiciones generales de contratación?
Las condiciones generales de contratación deben estar redactadas de forma clara, comprensible y transparente; así lo exige el denominado «principio de transparencia» del artículo 307, apartado 1, frase 2, del Código Civil alemán (BGB). Las cláusulas no deben ser ambiguas, deben ser legibles para la parte contratante media y su contenido debe ser comprensible. El tamaño de la letra y el diseño deben ser razonables: las cláusulas escritas en letra muy pequeña, que resulten apenas legibles, no formarán parte del contrato. En el caso de las tiendas en línea, se aplica además lo siguiente: las condiciones generales de contratación deben poder guardarse y consultarse.
¿Qué tiene prioridad: las condiciones generales o el contrato?
Siempre prevalece el contrato individual: así lo establece el artículo 305b del Código Civil alemán (BGB) y se conoce como prevalencia del acuerdo individual. Por lo tanto, si has acordado con un cliente algo concreto que difiera de lo establecido en tus condiciones generales de contratación —ya sea verbalmente, por correo electrónico o en la oferta—, prevalecerá dicho acuerdo y no la cláusula de las condiciones generales. Esto se aplica, por ejemplo, a los plazos de entrega prometidos, a las condiciones especiales o a los derechos de devolución individuales. Para ti, como empresario, esto significa que lo que prometas te vincula, aunque tus condiciones generales digan lo contrario.
¿Son obligatorias las condiciones generales de contratación?
Desde el punto de vista jurídico, no: no existe ninguna obligación legal de contar con condiciones generales de contratación. Desde un punto de vista práctico: sí, es imprescindible. Sin condiciones generales de contratación, careces de cualquier protección contractual más allá de lo que establece la ley. Esto implica responsabilidad legal total, sin posibilidad de limitarla, y sin plazos de pago o de preaviso regulados según tus preferencias. Esto supone un riesgo considerable, sobre todo para las startups que captan rápidamente a muchos clientes. Quien opera sin condiciones generales de contratación deja en manos del legislador la regulación de sus relaciones comerciales.
¿Cuándo se consideran aceptadas las condiciones generales de contratación?
Las condiciones generales de contratación se considerarán aceptadas si el usuario las ha señalado expresamente al celebrar el contrato, la otra parte ha tenido la oportunidad de leerlas de forma razonable y el contrato se ha celebrado posteriormente. No es necesario que el consentimiento se manifieste por escrito; basta con una conducta implícita, como, por ejemplo, formalizar la compra tras haber sido informado. Sin embargo, el silencio por sí solo nunca se considera consentimiento. Y un enlace a las condiciones generales de contratación oculto en el pie de página, sin una indicación activa en el momento de formalizar la compra, no es suficiente.
¿Cuál es la diferencia entre las condiciones generales de contratación y la política de privacidad?
Las condiciones generales de contratación regulan la relación contractual entre tú y tus clientes, es decir, la prestación del servicio, la responsabilidad, la rescisión y el pago. La política de privacidad regula cómo gestionas los datos personales y es una obligación legal según el RGPD. Ambos documentos son independientes entre sí y no pueden sustituirse mutuamente. Tus condiciones generales de contratación deben hacer referencia a la política de privacidad, pero no deben incluir disposiciones relativas a la protección de datos, ya que estas deben figurar en un documento independiente. Las contradicciones entre ambos documentos pueden suponer un problema en caso de litigio.
Condiciones generales de contratación que realmente funcionan:
diseñadas a medida para tu startup.
Redacto o reviso tus condiciones generales de contratación teniendo en cuenta tu modelo de negocio concreto, ya sea SaaS, comercio electrónico o economía de los creadores. Nada de plantillas ni soluciones de «copiar y pegar». Sino un documento contractual en el que puedas confiar en caso de necesidad.
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